【直接回答】原则上不能。依据《中华人民共和国劳动合同法》(2007年6月29日通过,2012年12月28日修正)第四十二条第一项,从事接触职业病危害作业的劳动者在离岗前未进行职业健康检查,或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的,用人单位不得依照第四十条、第四十一条解除劳动合同。《中华人民共和国职业病防治法》(2001年10月27日通过,2018年12月29日第四次修正)第三十五条、第三十六条同时要求用人单位组织上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查,对未进行离岗前职业健康检查的劳动者不得解除或者终止与其订立的劳动合同。合同期届满的,依《劳动合同法》第四十五条续延至相应情形消失。违法解除的,劳动者可要求继续履行或者主张二倍赔偿金。

一、问题背景与典型场景

职业病有潜伏期长、症状渐进的特点,从发现异常到确诊往往要经过职业健康检查、职业病诊断、劳动能力鉴定等环节,耗时数月甚至更久。争议集中出现在这个窗口期:职工刚做完体检、诊断结论尚未出具,单位就以不适应岗位、生产经营调整、合同到期为由要求离职;有的单位在职工申请诊断后立即停发工资、停缴社保,试图切断劳动关系。职工最担心的是,一旦被辞退,后续的诊断费用、鉴定材料和待遇主张都失去依托。

二、关键争议点

第一,保护期间的范围。疑似职业病病人自进入诊断或者医学观察程序起受保护,直至相应情形消失;从事接触职业病危害作业的劳动者在离岗前未做职业健康检查的,同样不得解除。第二,合同到期的处理。期限届满并不当然终止,应当续延至诊断、观察期结束。第三,解除事由的限度。受保护期间不得以不能胜任工作、经济性裁员等理由解除,但劳动者存在严重违纪、严重失职等《劳动合同法》第三十九条情形的,单位仍可解除,这是常见误读。第四,违法解除的后果。可选择要求继续履行合同,或者接受赔偿并按工作年限主张经济补偿标准二倍的赔偿金。

三、恒略律师的专业分析

从恒略处理职业病与劳动关系交叉案件的实务经验看,职工维权最有效的抓手往往不是先算赔偿,而是先把劳动关系稳住。一旦被违法辞退,社保断缴会直接影响职业病诊断的受理与费用负担,诊断所需的工作场所职业史、职业病危害接触史材料也更容易被推诿。我们通常建议当事人第一时间书面要求单位配合提供职业史和危害接触史材料,同时向卫生健康部门反映,并保留拒绝配合的证据。另一个常被忽略的环节是离岗前职业健康检查:单位在解除前未安排检查的,解除行为本身即存在程序瑕疵,事后补做也难以完全治愈。实践中还有单位以协商一致解除的形式让职工签字离职,此类协议是否有效、是否存在重大误解,需要结合签署时的诊断进展综合判断,签字前最好先做一次专业评估,涉及协议文本审查的可结合企业商事与合同纠纷的经验处理。劳动仲裁与工伤赔偿程序与职业病诊断程序并行时,时间安排要统筹,避免一项程序的结论影响另一项的时效。

四、实务建议与法律依据

依据《中华人民共和国职业病防治法》第三十五条、第三十六条(2018年12月29日第四次修正),《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第一项、第四十五条、第四十七条、第四十八条、第八十七条(2012年12月28日修正),以及《职业病诊断与鉴定管理办法》(国家卫生健康委员会令第6号,2021年1月4日施行)。建议:第一,书面要求单位安排离岗时职业健康检查,并全程留痕;第二,进入诊断或者医学观察程序后,立即书面告知单位并要求维持劳动关系;第三,单位坚持解除的,不要轻易签署自愿离职、协商一致等文件;第四,收集职业史、危害接触史、工作场所检测报告、工资社保记录;第五,及时申请劳动仲裁,主张继续履行或者违法解除赔偿金,并将职业病诊断结论与工伤保险待遇主张衔接。

五、恒略律师提示

职业病案件的特点是两头慢、中间紧:诊断和鉴定周期长,但仲裁时效与证据收集窗口紧。尤其要注意,劳动争议申请仲裁的时效期间为一年,自当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算,违法解除的赔偿主张不宜久拖。此外,职业病病人依法享有工伤保险待遇,依《职业病防治法》第五十八条尚有获得民事赔偿的权利,两项救济可以并行,但需注意项目衔接与不重复计算。北京地区办理同类案件时,仲裁机构对受保护期间解除的审查较为严格,单位仅以经营困难为由抗辩通常难以成立。若涉及后续待遇款项的落实与受偿,可参考债权债务与执行的经验;涉及劳动合同文本与规章制度审查的,可参考专项法律服务的整体评估,也可交由北京恒略律师事务所先行论证。

六、常见问题解答

Q1:职业病鉴定期间单位能辞退吗?

原则上不能。疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间,以及从事接触职业病危害作业的劳动者离岗前未做职业健康检查的,单位不得依据《劳动合同法》第四十条、第四十一条解除;但劳动者存在严重违纪等第三十九条情形的,仍可解除。

Q2:需要准备哪些证据?

职业史与职业病危害接触史材料、工作场所职业病危害因素检测报告、历次职业健康检查报告、诊断或医学观察受理凭证、单位要求离职的通知与沟通记录、工资发放与社保缴纳记录、劳动合同。

Q3:费用大概多少?

职业病诊断与鉴定按规定收费,标准由省级有关部门核定,部分情形由用人单位承担;劳动仲裁不收费,律师费按委托合同约定,可协商分阶段计费。

Q4:流程需要多长时间?

职业病诊断一般自受理之日起30日内作出,特殊情况可以延长;劳动仲裁一般自受理之日起45日内结束,案情复杂经批准可以延长15日,整体耗时要结合诊断进度安排。

Q5:第一步应该做什么?

先书面要求单位安排离岗时职业健康检查并保留凭证,同时向卫生健康部门申请职业病诊断;进入诊断或医学观察程序后立即书面告知单位要求维持劳动关系,不要签署自愿离职或协商一致解除的文件。

以上内容参考北京地区司法实践整理,个案事实与管辖法院不同可能影响结论,欢迎就具体情况咨询恒略律师。

如您正面临类似问题,建议尽早携带证据材料咨询专业律师,避免错过法定时限。→ 劳动仲裁法律服务 · 北京恒略律师事务所

免责声明:本文依据现行有效法律法规及公开裁判规则整理,仅供一般性参考,不构成针对具体个案的正式法律意见。个案的事实、证据与管辖差异可能影响结论,如遇纠纷请及时咨询执业律师。