【案件摘要】本案系发起人责任纠纷。2020年10月28日原告潘某与被告戴某签订《协议》，约定潘某认缴10万元、戴某认缴190万元共同设立北京XX科技有限公司XX店分公司，由戴某办理设立登记。潘某支付10万后，公司始终未设立。潘某委托北京恒略律师事务所苏本凯律师代理，主张合同约定设立主体与实际不符、原告无过错，诉请解除协议、返还10万及利息、违约金3万、律师费8千。法院认定协议有效、原告无过错，判决解除协议、戴某返还10万及资金占用利息、支付律师代理费8千。核心争议：公司未设立时投资款应否返还、违约与费用承担；适用法条：《公司法》第二十九条、《民事诉讼法》第六十七条。

一、案情回顾

"公司没设立投资款退吗""发起人责任纠纷怎么打"是股权投资常见疑问。2020年10月28日，原告潘某与被告戴某签订《协议》，约定原告认缴出资100000元，被告认缴出资1900000元，共同设立北京XX科技有限公司XX店分公司，被告为代理人向公司登记机关申请名称预先核准登记和设立登记。原告向被告支付投资款100000元后，被告至今未能设立该分公司，原告多次催要投资款未果。根据协议第六十二条约定，被告至今未能设立新公司。故原告诉至法院并委托北京恒略律所苏本凯律师代理本案。

被告戴某不同意原告诉求，称其按约定于2021年1月8日设立了北京美XX颜公司，虽原告非登记股东但知情同意、出现在店里多人知晓，且合同约定不参与管理，可视为不以股东身份参与；后该公司注销，原被告作为投资人均应担风险，而非让被告一人承担。

二、案件焦点

  • 焦点一：被告设立的其他公司能否视为协议对应公司。实际设立公司的注册资本、股东、性质均与约定不一致，原告是否同意代持或变更协议，决定责任归属。
  • 焦点二：公司未设立时投资款应否全额返还。原告对公司未设立不存在过错，合同解除后10万是否应全额返还。
  • 焦点三：违约金与律师费是否应予支持。依协议约定，资金占用利息、违约金30%、实现债权律师费等损失诉请能否获支持。

三、恒略律师的专业介入

原告（潘某）诉称：原告主张被告未按约设立分公司、协议约定解除条件成就，请求解除协议、返还投资款10万及利息、赔偿违约金3万、给付律师费8千并由被告担诉讼费。

被告（戴某）辩称：被告主张其已设立美XX颜公司即对应公司、原告知情同意且不参与管理，公司注销后风险应由投资人共担。

恒略律师代理意见：苏本凯律师接到委托后立即投入代理工作，经多次沟通、梳理分析与关键证据搜集，迅速形成代理意见：原告与被告签订合同约定共同出资设立公司，系真实意思表示、不违反法律法规，应属有效；双方约定由被告办理名称预核与设立登记等事宜。被告辩称美XX颜公司即对应设立公司，但该公司注册资本、股东、性质均与合同约定不一致，且原告并未同意他人代持股权或变更协议内容。因原告对公司未设立不存在过错，故合同解除后被告应将收取的10万元全额返还。另协议约定守约方有权解除协议并要求违约方支付认缴出资额30%违约金及所有损失（含律师费、诉讼费等），原告主张资金占用利息、违约金及律师费均属损失范畴，应予支持。

四、办案结果

依照《公司法》第二十九条、《民事诉讼法》第六十七条规定，法院判决：一、确认原告与被告于2020年10月28日签订的《协议》于2022年7月4日解除；二、被告于本判决生效后十日内返还原告10万元并支付资金占用期间利息（以7万元为基数自2020年10月31日起、以3万元为基数自2020年11月1日起，均按LPR计算至实际给付之日止）；三、被告于本判决生效后十日内支付原告因实现债权支出的律师代理费8000元；四、驳回被告其他诉讼请求。

五、恒略律师提示

本案由北京恒略律师事务所苏本凯律师（执业证号：11101202110375397，以司法行政机关核发证件为准）代理。律师提示：设立公司应明确发起人与设立义务，公司未依约设立且投资人无过错的，已付投资款应予返还；协议中可约定违约金与实现债权费用承担。遇"发起人责任纠纷""投资款返还"，建议委托专业律师固定设立约定与付款证据。

六、企业商事出资类案件常见问题 FAQ

  1. Q：约定设立的公司没成立，投资款能退吗？
    A：能，公司未依约设立且投资人无过错的，已付投资款应予返还，并可主张资金占用利息。
  2. Q：对方说设立了别的公司就算履行，成立吗？
    A：若实际设立公司的注册资本、股东、性质与约定不符且投资人未同意变更，不能视为履行设立义务。
  3. Q：投资协议能约定违约金和律师费吗？
    A：可以，守约方依约可主张违约金及实现债权的合理费用（含律师费、诉讼费），但需以实际损失与约定为准。
  4. Q：什么是发起人责任？
    A：发起人为设立公司签署章程、认购出资并履行设立职责，公司未设立时相关责任与费用按约定或法律规定处理。
  5. Q：出资纠纷要准备哪些证据？
    A：应保留出资协议、付款凭证、设立沟通记录、公司登记查询等，并尽早咨询专业律师。